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我国P2P网贷平台的法律风险及防范对策

来源:网贷资讯聚集地 时间:2017-09-06 标签:互联网金融 P2P网贷 影子银行 金融理财

我国P2P网贷平台的法律风险及防范对策

专栏国内资讯

我国P2P网贷平台的法律风险及防范对策

陈芳 | 未央网

2015-04-24

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本文共14313字,预计阅读时间79

【摘要】P2P网络借贷平台的火热发展和屡屡出现的坏账、跑路事件形成了鲜明的对比。作为金融创新的产物,P2P网贷在降低借贷成本、活跃民间金融市场方面发挥了巨大的作用。然而,法律的空白和监管的缺失使得许多P2P网贷平台在纯中介模式的基础上产生了异化和变型,存在大量的政策和法律风险。本文从P2P网贷平台的发展现状和模式分类出发,重点研究了P2P网络借贷平台存在的法律风险,并从平台自身、政府监管、行业自律三方面入手,企图构建一个P2P网贷平台风险防范的法律制度框架,希望能在国家进行金融综合改革的背景下,促进网络借贷实现阳光化发展。

一、我国P2P网贷平台概述

(一) 我国P2P网贷平台发展现状

P2P(peertopeer)网络借贷是指个人或小微企业不以传统金融机构作为媒介,而通过独立的第三方互联网平台达成借贷交易的一种互联网化民间借贷模式。即由P2P网络借贷平台作为中介平台,借款人在平台发放借款标,投资者进行竞标向借款人放贷的行为。

此模式在我国产生于2007年,我国国内第一家P2P网贷平台“拍拍贷”于2007年6月在上海成立并正式开始运营。自2007年以来,P2P网贷平台发展迅猛。网贷之家发布的《2014年中国网络借贷行业年报》[2015年1月6日,上海盈灿商务咨询有限公司与清华大学中国金融研究中心、网贷之家联合发布《2014年中国网络借贷行业年报》]指出,2014年底网贷运营平台已达1575家,历史累计成交量超过3829亿元,其中2014年新增平台就有超900家,平均注册资金约为2784万元,银行、国资、上市公司、风投资本也不断涌入网贷行业,加速网贷行业布局。

金融与制度紧密相关。P2P网络借贷在我国火热也有其内在原因:我国的投融资工具及层次都不完善,社会上有广泛的资金需求。对于投资者而言,长期以来,国内银行存款利率上限没有放开,整体利率比较低,在通货膨胀压力较大、金融市场不发达、居民投资渠道有限的情况下,投资者出于资金保值、升值的需要,纷纷转向具有更高资金回报率的P2P平台;另外,对于借款人来说,金融机构对贷款的条件要求往往比较高,手续复杂且信贷额度有限,个人或者中小企业融资困难,而P2P平台一般为小额无抵押借贷,这为需要资金的人员提供了相对便利的融资渠道。

然而,随着行业的演变,过度的金融创新使得P2P网络借贷与银行业、证券业的界限日益模糊,它已经不仅仅是借贷双方之间的一个中介,而实质上成了向投资者提供的一种金融理财服务或是传统银行借贷的异化[韩雪,周玉池.让互联网金融回归法律框架——专访互联网金融法律研究第一人李爱君[J].中国民商,.2014(4)],屡屡触碰法律的红线。据不完全统计,目前累计问题平台数量已达到367家,其中,2014年全年问题平台达275家,是2013年的3.6倍。“诈骗,跑路”类和“提现困难”类问题平台数量不相上下,占比分别达46%和44%[同]。繁荣的景象挡不住行业内部的乱象丛生、经营混乱。

(二) 我国P2P网贷平台典型模式

中国的P2P网贷平台在纯信息中介的基础上产生了变型,其中一些变型为投资者的资金安全提供了有效保护,而另一些则被认为跨越了P2P的范畴,有跨越法律边界之嫌。根据性质不同,我们大致可以把P2P网贷平台分成纯中介模式、担保模式、影子银行模式和自融模式四种。

1.纯中介模式

这种模式下的P2P平台可以定义为:依法登记注册、具有法人资格,依法为民间小额借贷双方提供借款风险评估、出借咨询等信贷风险咨询和交易撮合、债权匹配、贷后管理等中介服务的第三方信息咨询服务机构[中国小额信贷联盟.《小额信贷信息中介机构(P2P)行业自律公约(修订版)》第二条.2014-11]。在这种模式下,平台并不参与借贷双方的借贷关系,不为借款提供任何担保,而只充当一个信息中介。因此,当借款发生违约风险时,出借人需要自己承担全部责任。这种模式的典型代表是拍拍贷。

2.担保模式

担保模式是指P2P网贷平台以担保机制的引入作为增信手段来降低投资人可能遭受的借款资金损失的风险。在该模式下发生违约后,出借人可以从平台自身或第三方资金担保方获得本金保障。担保模式按照担保主体的不同可以分为平台自有资金担保、计提风险准备金担保和第三方担保三种。

平台自有资金担保是指当借款逾期,出借人无法收回本金和利息时,平台会用自有资金先行垫付给出借人,然后再将坏账划入平台名下或高度关联的担保公司,之后再对担保人进行追偿。计提风险准备金担保是指P2P平台在每笔借款成交时提取一定比例的金额放入一个独立的“风险准备金”账户,当出借人投资的借款出现严重逾期时,平台用风险准备金先行向出借人垫付本金或本息,之后平台成为新的债权人,这种模式的典型是人人贷。第三方担保是指P2P平台与担保公司或者小额贷款公司合作对接,当借款人无法还款时由担保公司或小额贷款公司进行本息全额偿付,这种模式的典型是陆金所和有利网。

3.影子银行模式和自融模式

这两种模式违法性都很明显,所以放在一起讨论。影子银行模式是指没有商业银行主体资格的P2P平台吸收社会公众的资金,做起了资金池,擅自对投资者投入的资金做起了期限错配;而自融模式是指P2P平台只是虚假的外壳,实际是资金需求方直接吸收公众的投资进行自用。这两类模式都有刑法上的集资诈骗罪、非法吸收公众存款罪或者变相吸收公众存款罪对其予以规制。“诈骗,跑路”的问题平台多为此类。

二、我国P2P网贷平台存在的法律风险

风险管理是现代金融理论的核心之一[张宏光.P2P网络借贷平台与内生金融发展[J].银行家,2012(3)],频繁出现的问题平台也让P2P网贷的风险成为了我们关注的重点。2011年8月,中国银监会办公厅发布了《关于人人贷有关风险提示的通知》,指出了P2P网络借贷平台所具有的七大潜在风险和问题[《关于人人贷有关风险提示的通知》将P2P网络借贷平台中介服务存在的风险归结为七大类:一是影响宏观调控效果;二是容易演变为非法金融机构;三是业务风险难以控制;四是不实宣传影响银行体系整声誉;五是监管职责不清,法律性质不明六是国外实践表明,这一模式信用风险偏高,贷款质量远劣于普通银行业金融机构;七是人人贷公司开展房地产二次抵押业务同样存在风险隐患。],要求银行业金融机构采取有效措施,做好风险预警监测与防范。这从宏观层面为我们展示了P2P网贷平台可能存在的风险,下面我们将从平台自身的微观层面对其中可能存在的法律风险做简要分析。上述四种网贷模式主要涉及到借款人、贷款人、平台和第三方个人或机构四类金融法主体,因此下文就从这四类主体出发来分析风险。

(一) 借款人引发的法律风险

P2P网贷平台首先是为了满足借款人的融资需求,但是借款人引发的风险也是不能忽视的,主要表现为信用风险,又称违约风险,即交易对手未能履行约定契约中的义务而造成经济损失的风险。

1.无担保引发的信用风险

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